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原则问题 [美]罗纳德·德沃金-第14章

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那些以他原来期待的方式被理解的语词所具有的全部含义。

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

在我对布莱斯特例子所作的细致考查中的那位市长所处的境
况就是如此。在讨论那个例子的时候,我曾说过,在这样的
情况下,我们将不得不在两者之间作出选择,一个是在格莱
斯期待意义上的发言人的意思,一个是发言人的希望。
      在更常见的情况下,当立法者作为立法团体成员进行投
票表决的时候,其发言人的意思与该立法者的诸多希望不仅
可以用该立法者后来完全理解的各种方式― 如那位市长那
样― 隔离开来,而且甚至可以用他在投票时完全理解的各种
方式隔离开来。假定他之所以投票赞成整个宪法第十四修正
案,是因为他只能在要么完全赞成它要么完全反对它之间作
出选择。他盼望该修正案被人理解为对学校种族隔离政策的
废除,不过他对此又感到非常遗憾,他希望人们不要对它作
如此理解。换言之,假定他投票赞成它主要是因为他希望人
们把它理解为对学校种族隔离政策的废除,虽然他有顾虑,
并且就总体而言,他认为它不会被如此理解。在确定整个集
体意图的过程中,当我们考虑到他的个人立法意图的时候,
我们是否应当考虑他对于该文本可能以何种方式被建构起来
的格莱斯期待呢?我们应当考虑其或许有所不同的希望吗?
也许整个立法机构期待该修正案将以一定方式被人理解,但
是(由投反对票的人和虽然投了赞成票但是他们原来更希望
它不具有他们期待它有的结局的人所组成的)多数派希望它
将以另一个方式被人理解。那么这个立法意图是什么呢?〔’
3 '
      当国会议员的期待和希望被区分开来的时候,我不主张
那些期待或希望被给予优先权,而只是主张必须作出选择。
其他的类似选择也必须被作出。当那位国会议员(或其他人)
是反对该立法机关审议事项的那个人的时候,假定这样的人
被考虑进去,那么我们是不是要给出不同答案呢?把一个国
会议员的所有期待或希望或恐惧都考虑进去,还是只把以一
定方式按照法律原则表达过的那些期待考虑进去?假定就一
位国会议员对于一项特别议案的思考而言,我们掌握的惟一

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

证据是他与夫人的一次早餐谈话,难道这也得考虑进去?或
者为什么不考虑进去?出于什么讲究证据的理由?难道是因
为我们只对他在一幢特殊建筑物之内时或在被一群同徐围着
时所具有的心理状态感兴趣?还是因为我们感兴趣的不仅仅
是他的心理状态?在后一种情况下,我们的理论已经变成了
一个混合理论[l4 ' o
      什么心理状态:否决和委托?任何一个有用的立宪意图
观都必定对否决和委托的相关论题有着自己的看法。当然在
以下两者之间存在着差异,一是国会议员不想让某个立法机
关的审议事项具有特定效力,二是国会议员想让某个立法机
关的审议事,项不具有特定效力。但是这个差异在宪政理论
中没有得到充分的鉴别,因为被普遍假定的一点是,假如一
个立法者没有这两个意图中的任何一个意图,那么他必定具
有第三个意图,那个意图就是把这个问题留下来,将来由其
他立法者(显然包括法院)去决定。在我看来,佩里(珑chael
J 。 Perry  )对这个假定的陈述最具有代表性。他说道:
      假如制宪者的确思考过P            .*   *   …  他们想让该条款要么
禁止P     ,要么不禁止P       。假如他们不想让该条款禁止P              ,那
么他们要么把该条款是否应当被视为禁止P                   的问题留给未来
去解决,要么想让该条款不禁止P                。但是再一次地,不存在
支持以下情况的证据:制定重要权力限制条款的制宪者想让
它们成为随意的规范[ls           〕。
      这个分析意图结构是三价的:制宪者可以意图禁止P                       ,
不禁止P     ,或者通过把决定委托给其他机构而使P  存而不决。
佩里用这个三价结构断定,宪法第十四修正案制定者意图不
取缔实行种族隔离政策的公立学校,那是因为没有证据表明
他们有另两个意图中的任何一个意图。
      但是这个分析不允许这样一个可能性:所有这三个可能
的断言都是虚假的。在许多相似的意图观之下,它们也可以
全都是虚假的,甚至在佩里的条件得到满足的情况下,即甚

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至在有着各种意图的人(在某个意义上)“考虑了”当时的问
题的情况下,也是如此。佩里断定,考虑过宪法第十四修正
案的国会议员肯定“考虑”过该修正案是否取缔实行种族隔
离政策的公立学校的间题,因为当他们争论的时候在他们周
围存在着实行种族隔离政策的公立学校.但是假想一下,有
的国会议员从来没有想象到该修正案具有如此效力;他从来
没有想过如此情景。如此空白,即对一个问题一无所知,难
道是一个思考样式?无论如何,正如我们已经注意到的那样,
以下说法的确说不通:从来没有想象到该修正案将取缔实行
种族隔离政策的公立学校的国会议员会认为该修正案不如此
去取缔。
      设想国会议员以一个更积极的方式考虑了这个可能性。
假定他用以下语气自言自语道:“我很想知道联邦最高法院将
对实行种族隔离政策的学校采取什么措施,随着这类案件的
发生,这是它迟早得面对的问题。我想存在着这样一些可能
性:法官可能认为,既然大家应当禁止涉及根本利益问题的
种族歧视,他们便应当决定教育是否真正是一个根本利益问
题。或者,他们可能认为,他们应当受到关于学校实施种族
隔离政策的更具体意图的指导,在那个情况下,他们会努力
决定我们大多数人是否积极地认为我们原来颁布的那个条款
应当禁止种族隔离政策。或者,他们可能认为,我们以前的
做法所产生的效力便在于把这个问题作为一个政治道德新问
题委托给他们去处理,所以他们有权自己决定,经过通盘考
虑之后,允许或禁止种族隔离政策究竟哪一个更好些。我希
望他们不会作出这三个选择中的最后一个选择,因为我认为
法院应当决定的东西是我们已经决定的东西,而不是它们想
要决定的东西。那得依赖于所使用的正确的立宪意图观,我
不是宪政法律专家,我对那个问题没有考虑得那么多。就实
施种族隔离政策的学校来说,假如真是这样,我自己也不清
楚哪一个办法是最好的。我对这个问题也没有考虑那么多。”

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原则问题 '美'罗纳德·德沃金

      这是对特定立法者对待大量问题所抱态度的真实描述。
但是由佩里提出且为许多其他诊释者假定的这个三价图式根
本难以面对那个态度。我描述的立法者没有一个意图(在任
何一个熟悉的意义上使用的这个术语)是佩里能够穷尽的
  [l ’〕。但是佩里随意建构了一个立宪意图观,它的确使他
描述的推论成为可能。通过使它成为这样一个规范原则:在
宪政过程中,假如一个参与者不想以一定方式限制联邦或州
立法权力,或者他不想把这个决定委托给其他权力部门,那
么人们将以为他有意不限制那个权力,他能够给自己的立宪
意图观画上句号。这个句号保证在任何一个人的立法意图图
式中都不存在“空白”。以下说法不是对它的一个反驳:这违
反了“意图”的日常用法。毕竟我们正在为一个特殊用法建
构一个立宪意图观。但是这个选择仍然必须拥有一个正当化
论证。
      个体意图以什么路径结合?所有这些区分和说明的目标
既在于确认其心理状态将被考虑进有关纯粹心理学的立宪意
图观之中的那些人,也在于规定将被考虑进去的那些人的心
理状态。但是这种立宪意图观还必须规定这些状态的功能,
即它旨在促成作为一个团体的制宪者的立宪意图,因为这些
心理状态将因人而异,在某些情况下尤其如此。我们是否应
当采取所谓的“多数派意图”路径?那个路径坚信,立宪意
图必定是一组意图并为一个特殊群体中的每个成员所实际拥
有,这个群体(在数字上笼统地)被规定为相关人数中的“大
部分”或“多数”。(那个路径是把个体意图与集体意图相结
合的布莱斯特“意图票数”理论的结论。但是,他认为这个
选择是用关于“集体意图是什么”的混合概念来欺骗我们,
这一点又错了。)在那种情况下,我们往往会期待发现就某些
重要论题而言不存在任何集体意图,因为即使其心理状态在
面对某个论题时具有同样倾向的人也会存在着其差异大到足
以使没有一个人的具体意见― 如关于平等保护条款确切地

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应当禁止什么的意见― 达到必要同意人数的程度。假如我们
把多数派意图观与我描述过的关于否决的封闭性约定联系起
来,那么其结果可能恰好是原初立宪意图使得几乎没有一个
东西是违反宪法的。难道我们应当采取某个“代表意图”路
径吗?按照那个路径,立宪意图是一种复合意图,虽与任何
一个立法者实际意图没有太大差异,但又根本不同于任何一
个实际意图。(我们不妨把这个意图看作某个神秘的常规的或
有代表性的立法者的意图,同样地,一个建构某个共同体之
 “大众道德”的社会学家可能会描述根本没有一个人主张的
一套观点。)显然这个选择需要更多的判断(并因此需要给非
经验的分歧留有更多空间),然而,假如要想提供较大的积极
意图,那么被包括进来的任何一个封闭性规则都应当设计得
较为软弱。
      抽象意图和具体意图
      我不想探讨由建构立宪意图引发的不同问题,虽然在近
来的学术争论中,很少有人作出回答,甚至很少有人承认,
但是这些问题是明摆着的,并且显然是重要的。不过,我将
用较长的篇幅来讨论一个特殊的也许不怎么明显的问题。设
想一位国会议员投票赞成一个法案,该法案宣布贸易限制中
的联合为非法,且他的心理状态具有以下特点:他认为贸易
限制中的联合应当被禁止,这是他总体上赞成该法案的理由。
但是他还认为,在化工行业中即将产生的联合不限制贸易,
他期望没有一个法院将裁定它限制了贸易。那么就这个联合
而言,他的“立法”意图是什么呢?
      我们必须区分我们描述那个意图的两个不同层次。我们
可以说他想要禁止那些已成事实的贸易限制中的联合,但他
不想禁止这个化工联合。前者是对其意图之相对抽象的陈述,
这一陈述与他投票赞成该法案时的说法相呼应。(或者以不同
方式提出了相同意见,陈述了他的抽象意图。)后者是一个更
具体的陈述(或者更具体意图的陈述),因为它不仅考虑到了

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这些说法,而且考虑到了他对这些说法之适当应用的信念〔’
7  ]。它使两个陈述产生了差异,而我们认为那两个陈述都适
用于我们的立法意图观。如果我们选择抽象陈述,那么相信
该化工联合的确限制了贸易的法官将会相信,他们通过禁止
它而达到了国会议员的意图。如果我们选择具体陈述,那么
禁止该联合将违背他关于那个联合
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