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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
会,在那种情况下,一个政治俱乐部便被那个法规所覆盖。
语义学问题和群体心理学问题假定,上议院将决定采用这两
个不同法规中的某一个法规;它们旨在为决定上议院将(可
能)采用哪一个判决提供各种技术。
语义学问题主张,假如有关法规的批评语汇更有可能被
某个人使用,他采取了不同于另一个人采用的一个判决,那
么它至少证明,立法机关已经作出了那个判决。因此,假如
短语“公域”更有可能被把政治俱乐部从《种族关系法》排
除出去的人而非把它包括进来的人所使用,那么上议院可能
会采用前者的判决。但是这是虚假的。因为虽然以下主张是
说得通的,假如立法机关采纳其中某一个判决,那么它更有
可能采纳由它使用的语汇所更加自然地表达的那个判决,但
是以下说法是说不通的:从另一个方面来看,因为它使用的
这些语汇是它采纳这一个或那一个判决时必须使用的语汇,
它可能两个都不采纳。诚然,被使用的语汇与每一个判决都
是兼容的,这一事实使得它更有可能不采纳两个判决中的任
何一个判决,除非存在着它拥有的某个独立的证据。
除了极个别场合以外,群体心理学问题没有提供那个独
立的证据,因为它们提倡的策略也假定而非证明,其意图起
着作用的个体具有某些相关意图。这些极少的例外是这样一
些情景,在其中,立法的历史包括了某个明确的陈述,被颁
布实施的法规产生了这一个后果而不是那一个后果,在某些
条件下产生了一个陈述,以至于投票赞成的那些人必须分享
那个协议。在大多数情况下,立法的历史并不包含如此明确
的内容。群体心理孚问题于是确定了一些边缘性陈述。那些
陈述是在立法听证会上,在立法会议上,在对相关法规的其
他规定中,或者在相关领域法规的规定中作出的‘。它试图
证明,这些陈述或规定同想要在对一个不清晰条款作出解释
情况下产生一个法规的意图不相一致,虽然它与在另一个解
释条件下产生一个法规的意图相一致。它不是支持以下主张
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
的一个论证,关键的立法者意欲采纳第二个法规,除非它断
定这些立法者必定意欲实施两个法规中的某一个法规。但是
他们不一定想要实施两个法规中的某个法规;他们没有实施
字面上清晰地把某一个意图付诸实施的法规,这一事实是对
他们没有那样做的一个极其有力的论证。
我们必须小心谨慎,以免掉人这里的一个陷阱之中。就
某个特殊立法者而言,我们可能会受其诱导说,他要么有意
颁布一个特殊法规(即对形成他投票赞成的法令的语汇作出
一个特殊解释); 要么有意不颁布那个法规。假如那样的话,
那么表示他有意不颁布将把政治俱乐部包括在内的一个法规
的证据将表明,他的确有意颁布不把它们包括进来的一个法
规。但是实标并非如此。一个立法者会以很大的热情投票赞
成一个法令,因为他知道,那个法令将迫使旅馆和饭店停止
歧视,但是他没有把其意图应用于其他地方,即同样的禁止
是否应用到像政治俱乐部这样的准公共机构。他可能完全没
有考虑到“它是否应该被包括进来”这个问题。或者,他可
能肯定地有意对这些机构是否应该被包括进来而言在法规上
不作明确规定,因为,假如他明确地作了那样的规定,那么
无论哪一种情况都将激怒一个重要的公共部门,或者将证明
他的失策。
无论在哪一种情况下,以下论证都是不得要领的:对立
法者来说,把政治俱乐部排除出去比把它包括进来更讲得通,
它更一致于他就当前这个法规敛别的法规的其他方面曾经投
票表示赞成的做法,更一致于他在听证会上或在立法会议发
言席上所作的论证。那是一个关于他本该对政治俱乐部间题
具有什么意图的论证。但是它不是关于他的确具有如此意图
的证明,因为他可能忽视了或出于好意忽视了一致性所要求
的东西。
我提到的这些反事实问题并不易于受到相同的反驳。它
们没有假定,立法机构特定成员以这种方式或以那种方式采
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
取了一个决定或具有了一个意图。他们承认,甚至没有人考
虑到这个相关问题。他们追问,假如与事实相反,立法者被
迫去处理这个问题,那么他们本该作出什么决定,或者他们
本该有什么意图。他们相信,虽然在特殊情况下找到那个答
案会有困难,虽然任何一个特定法官的答案都将引起争议,
但是那个问题仍然在原则上承认了一个答案。因此,有关反
事实的历史问题重视民主的论证不同于语义学问题和心理学
间题所作的论证。前者的论证如下:“假定我们断定,从概率
上考虑,假如上议院出于某个理由被迫对政治俱乐部是否在
那个法规管辖之内作出决定,那么很有可能的一种情况是,
它将把政治俱乐部纳人那个法规之中。于是,上议院实际上
决定不把它们包括进来便只是一个意外。(我们于是说)上议
院的潜在意志是它们应该被包括进来,虽然潜在意志不是实
际意志,但是,与鼓励法官把自己的意志强加于这个问题相
比,执行上议院的潜在意志仍然更接近民主的精神。”
从几方面的理由看来,这个论证是站不住脚的。首先,
至少以下见解是合理的,对于一个反事实的历史问题而言,
在许多情况下是不存在答案的,即使从原则上讲也是如此。
哲学家对以下问题是否必然为真存在着分歧:假如上议院被
迫就政治俱乐部问题进行表决,那么它既有可能赞成把它纳
入进来,也有可能反对把它纳入进来。不过,假如我们撤开
那个哲学意见并假定,至少在某些相当充分的情况下,为了
支持来自民主的论证,这些反事实的历史问题具有一个正确
的答案,即使就“这个正确答案究竟是什么”的问题存在着
争议也是如此。以下情况仍然是真的,人们可以对任何一个
特殊立法决定提出大量不同的反事实问题,对这些不同问题
的答案也将各不相同,因为假如上议院被迫去处理它遇到的
问题,那么其处理方式将取决于它被迫作出决定的方式。
例如,假如上议院法案起草人在法令草稿中提出了“政
治俱乐部受本法约束”的条款,那么那个条款将被保留下来,
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
因为随后没有修正案将被提出;但是以下情况也可以是真的,
假如法案起草人提出了“政治俱乐部不受本法约束”的条款,
那么那个条款仍将被保留下来,同样因为随后没有修正案被
提出。假如在任何一个时期里,上述两个条款中的任何一个
条款都没有被写人法令之中,那么上议院的潜在意志是什么
呢?除非它构想出反事实问题的规范形式,否则,这个反事
实技术便无法发挥作用。但是,一个问题形式― 它提出了关
于上议院将被迫作出决定的条件的假设― 何以优越于从民
主论证立场提出的另一个问题形式呢?
还存在着另一个反驳。在实践中,律师和法官都不会接
受使得那个问题成为真正历史问题的任何一个反事实问题的
规范形式。因为虽然反事实问题介人了法律实践,但是它们
是作为政治问题而非历史问题使用的。假如它们是真正的历
史问题,那么,律师就应该把所获得的答案当作与司法无关
的问题来拒绝。试考虑支持反事实问题的以下(随意)形式:
假定就在《 种族关系法》 举行最后听证会之前一位内阁成
员使他的同僚相信,这个法令肯定会以一定方式对政治俱乐
部采取某个立场,并且上议院果然最终采取了某个立场,那
么它将采取的是什么立场呢?假如一位历史学家被问到那个
问题,他将反对对相关证据给予任何先验限制。假定他发现,
当时的一位大臣写信给他的情人,谈到了政治俱乐部这个话
题,信中描写了约翰或查尔斯同僚因受到一些政治俱乐部的
压力而表现出来的极度软弱性。假定他发现,执政党就对待
这一问题或相关间题的公共态度达成了一个秘密政治决议。
他将坚持看到那封信以及那个表决的结果,假如可能的话,
假如他有幸看到这些东西,那么他将深信,它们对解答人们
向他提出的反事实历史问题具有重要意义。假如那个问题是
一个真正的历史问题,那么他是对的,因为假如有些成员太
软弱,假如民众强烈反对他们把政治俱乐部包括进来的做法,
那么内阁就不太可能提议把政治俱乐部包括进来。
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但是,追问“当上议院遇到政治俱乐部问题时它将会做
些什么”的法官显然对情人信件或秘密政治决议不感兴趣.他
的论证不是“假如上议院就那个问题作出了某个决定,那么
它本应实际地作出当时的那个决定”,而是“假如上议院当时
正在采取与对其所做工作给予某个假定的正当化辩护相一致
的行动,那么它本应作出那个决定”。那是一个很不相同的问
题,历史与它扯不上什么关系。我为支持这个反事实问题提
出的论证是,假如上议院在被迫作出选择时本应把政治俱乐
部包括进来,那么从民主的观点来看,政治俱乐部实际上没
有明确地被包括进来便只是一个意外。但是从关于“按照一
致性要求上议院本应把政治俱乐部包括进来”的不同断言得
不出“它当时没有明确地把它们包括进来只是一个意外”的
结论。假定以下情况为真:上议院本应前后一致地把政治俱
乐部包括进来。假定以下情况也为真:由于某些政治原因,
假如上议院作出过什么决议的话,那么它实际上本应把它们
排除出去。那么,这个假定的民主理论即应当由上议院来作
出关于政治问题的决定几乎没有对政治俱乐部应当被包括进
来提供什么论证。于是有人会说,不同的民主理论的确相关
于上议院应该前后一致地做些什么的问题。(按照这个理论)
人民选举的立法机关除了颁布构成法条书的特殊法规以外还
做了许多工作。它选择了国家将予以实施的一般政策和国家
将给予尊重的一般原则。在疑难案件中,假如一个判决更自
然地来自立法机关在颁布一个法令时所服务的原则,那么―
尽管以下情况为真:作为历史事实问题,假如立法机关作出
了决定,那么它自身本应作出另一个决定―法官仍然应当采
取那个决定。立法机关通过颁布使某些原则正当化的法规来
认可这些原则。民主精神通过尊重这些原则而得到了发扬。
但民主精神不是通过推测立法机关本身在某个特定时机是否
保持住了其信念而得到了发扬。
这个论证旨在替实践中被使用的反事实问题作辩护。它
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
承认,至少在描述意义而非仅仅在历史意义上,这些问题是
有价值的。但是它不认为在那个意义上有价值的问题真的服
务于民主。为了正当化群体心理学问题,也许得有一个相似
的论证。人们会说,这些问题没有真正涉及个别立法者具有
如此这般地把法规创制起来的意图,相反,他们问的是:赞
成这个法规的一个立法者将被设定具有他为之孜孜以求的什
么原则,以便一个疑难案件的判决可以受到那些原则的支
配?假如群体心理学问题以这个方式得到了理解和辩护,那
么它们与反事实问题便没有什么差别。当法官追问立法者必
欲成就的是什么东西的时候,他实际上问的