按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
法都是普通法原则和规则的法典化，所以法院在解释和适用
这些法律时必须依赖过去的判例。第二，在那些新的法律领
域内，虽然制定法不是普通法的翻版，但是普通法在解释这
些制定法的时候也是举足轻重的。第三，虽然美国法律在原
则上承认国会的制定法对普通法来说享有优先权，但是在司
… 16 – 网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒
… 页面 20…
法律英语学习参考书何家弘主编
法实践中，普通法一直保持着自己的独立性和特有的能量，
“司法审查权”就是一个绝好的例证。第四，在大量审判积
累过程中，制定法往往都被附上了许多判例，而且美国司法
系统对这些判例的尊重甚至会超过对制定法本身的尊重。第
五，在诸如刑法的刑事责任要件和辩护理由、合同法的基本
原则、财产法的基本概念、侵权法的基本内容等问题上，普
通法仍然是主要的法律渊源。第六，普通法的传统思维方式
和分析问题方法在很大程度上适应美国的法学教育和对未来
法律人才的培养。总之，尽管制定法越来越多，但是美国的
法律制度仍然保持着普通法的传统。有人断言，美国没有制
定法。法律系统仍然可以运转；但是若没有了晋通法，美国的
法律系统就会立即瘫痪。
综上所述，美国的法律制度是在美国的土地上生根发芽、
成长起来的。虽然那“种子”可能来自于英国、法国或其他
欧洲国家，但是“橘生淮南则为橘，生于淮北则为积”，美国
的法律制度就是美国杜会中政治、经济、文化等“环境因素”
交互作用的产物。这就是“美国特色”。
（三）当代美国法律的体系
1。联邦法律和州法律
美国是个联邦制国家，其法律体系不是集中统一的，是
由联邦法律和各州法律组成的。虽然就法律效力而言，联邦
法律高于州法律，但是联邦法律并不能随意推翻或改变州的
法律，而只能在联邦宪法授权的范围内规范各州的法律事务。
州法律是美国法律体系的基础部分，在规范和管理社会生活
中发挥着重要的作用。
美国法律是一个分散的系统。50 个州都有自己的宪法和
法律洲内的市镇也有自己的法令。各州之间的法律不完全相
同，各州内部的法律也不完全相同。这在很大程度上影响了
法律的统一实施。为了减少地区之间的法律冲突和执法司法
中的麻烦，美国一直在努力统一各州的法律，其做法之一是
… 17 – 网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒
… 页面 21…
法律英语学习参考书何家弘主编
制定带有范例性质的“统一法律”，如《统一商法典》、《统一
合伙条例》、《统一仲裁条例》等。所谓的“法律”不是由立
法机关颁布的，而是由“美国统一州法律全国大会”委托专
家学者起草，然后经过一系列听证、辩论、修改，公布于众。
如果该“法律”获得某个州立法机关的通过，就成为该州的
法律，否则在该州没有任何法律效力。各州的立法机关可以
决定全部采用某个“统一法律”，也可以决定部分采用或变通
采用该“法律”。有些“统一法律”制定得非常成功，因而得
到美国大多数州的采用。例如，除了路易斯安那州，美国的4
9 个州以及首都华盛顿、关岛、维尔京群岛等司法管辖区都采
用了《统一商法典》。在当代美国，“法律一体化”是发展趋
势。
2，制定法和判例法
（1）制定法
无论是联邦法律还是各州法律，美国的法律体系都是由
制定法和判例法两部分组成的。如前所述，制定法是由立法
机关通过一定程序制定的具有普遍约束力的法律。在当代美
国，制定法包括以下内容。
①联邦宪法和州宪法。联邦宪法包括1789 年由美国国会
通过的（美国宪法》和后来通过的宪法修正案。各州都有自己
的宪法。美国多数州的宪法都和联邦宪法大同小异。
②法律。这里所说的法律是狭义的“法律”，指联邦、州
或地方立法机关颁布的规范性文件。就立法过程而言，立法
机关提出的立法草案叫“法案”，先要接受专门委员会的审查，
然后再提交立法机关的大会审查。一般来说，立法法案要得
到相应的行政部门首脑的批准，才能生效为“法律”。
③条约。条约是由美国总统与其他国家签定的双边或多
边的法律文件。正式条约要经联邦参议院批准才能生效，准
条约性质的政府间行政协议则无须参议院批准。因为美国宪
法禁止其任何一个州与其他国家签署条约，所以在美国的法
… 18 – 网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒
… 页面 22…
法律英语学习参考书何家弘主编
律体系中，条约都属于联邦法律，且与其他联邦法律具有同
等效力，而不是像其他许多国家那样赋予国际条约高于国内
法律的地位。这就是说，美国国会可以用通过一项相反法律
的方法来改变其签署的国际条约。这显然不利于建立良好稳
定的国际关系。美国国内亦有学者主张在此问题_ 卜应坚持
“国际法高于国内法”的原则：
④法院规则。法院规则是规范诉讼活动的法律文件，也
是重要的法律渊源，例如；1938 年的《联邦民事诉讼规则》；1
946 年的《联邦刑事诉讼规则》；1968 年的《联邦上诉程序规
则》和1975 年的《联邦证据规则》都是美国联邦法律体系的
重要组成部分。联邦法院规则通常是由“美国司法协商会”（＇
udic：ial conference of the United States）负责制定的。该会是
联邦法院系统的监督和管理组织。该会一般先指定一个由法
学家、法官和律师组成的咨询委员会负责起草规则，通过之
后再送交美国最高法院审查修订。如果国会不介人的话，该
规则就生效为法律，效力等同于联邦法律。各州也有法院规
则，制定的方式不尽相同，多数是由州最高法院制定的。如
果法院规则仅涉及程序法问题，那么法院规则比州立法机关
通过的法律具有更高的效力，因为程序规则终究是要由法院
来适用的。
⑤行政机关的规章和决议。行政机关的“造法，’活动主
要体现为颁布行政规章二另外，行政机关的听证决议也具有
一定的“造法”效果，犹如法院的判例。有些联邦行政机关
几乎完全通过个案裁决的方式来制定相关的法律政策，因此
其内容就是由“判例”构成的了。
（3）判例法
在当代美国的法律体系中，判例法是重要的组成部分。
与称为“成文法”的制定法相对应，判例法又被称为“不成
文法”，因为法院判决所确立的规则往往都是没有明确写出来
的。在各种判例中，最重要的是具有上诉审功能的法院的判
… 19 – 网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒
… 页面 23…
法律英语学习参考书何家弘主编
决，包括美国联邦和各州的上诉法院和最高法院做出的判决：
由于判例法是法官制定的法律，普通法也是法官制定的法律，
所以人们经常把这两概念混为一谈。但是严格地说，这是两
个在不同意义上使用的概念。普通法是针对不同地方的习惯
法而言的，当然其一般都是通过判例表现出来的。判例法指
所有由法官通过判例制定出来的法律，其内容并不局限在普
通法的范畴。具体来说，判例法包括普通法的判例法、衡平
法的判例法以及制定法的判例法。它们在美国法律渊源体系
中的地位并不完全相同。
①普通法的判例法。这是典型意义上的判例法，也可以
说是狭义的判例法，即完全按照普通法的传统由法官通过判
例制定出来的法律。在历史上，普通法曾经优于制定法，但
是立法权优先于司法权的观念逐渐被人们所接受，所以在当
代美国的法律体系中，普通法的判例法实际上属于效力较低
的法律。
②衡平法的判例法。起源于英国的衡平法本身就是由判
例构成的，而衡平法移植美国也是通过一系列法院判决实现
的，因此，判例法也是美国衡平法的基本形式。由于美国目
前只有少数几个州保留了独立的衡平法院，而在联邦和绝大
多数州的法院中，传统的衡平法诉讼都由普通的民事法庭审
理，所以衡平法的判例己经在很大程度上融合在普通法的判
例法之中了。
③制定法的判例法。这种判例法的主要作用是解释制定
法，同时也会在一定程度上增加制定法的内容。无论增加的
内容多少，在性质上都属于“法官造法”。另外，这类判例的
适用原则也是“遵从先例”，因此它们也具有法律渊源的性质，
应该属于法律体系的组成部分。
3 。法律效力的等级
在美国的法律体系中，不同种类法律之问有可能发生冲
突，因此有必要明确各自的效力。确定法律效力的基本原则
… 20 – 网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒
… 页面 24…
法律英语学习参考书何家弘主编
包括：制定法高于普通法；联邦法律高于各州的法律；宪法高于
其他法律；立法机关制定的法律高于行政机关颁布的规章。当
不同层次的法律之间发生冲突时，高层次法律的效力优先于
低层次法律的效力；当同一层次的两个法律之间相互冲突时，
后制定的法律的效力优先于先制定的法律的效力。
这里所说的制定法都包括解释该法的判例法，如解释联
邦宪法的判例法和解释州法院规则的判例法等。这种判例法
属于由其所解释之制定法所派生出来的法律，因此其效力与
其所解释的制定法处于同一层次。例如，解释宪法的判例法
的效力就高于与之冲突的一般法律；解释制定法的判例法的效
力就高于普通法。
根据这一原理，立法机关可以通过制定法推翻普通法确
立的规则；可以用新的制定法推翻原来的制定法；也可以用新
的制定法推翻法院做出的解释同一层次制定法的判例法。但
是，效力级别较低的法律不能推翻效力级别较高的法律，例
如，行政机关颁布的规章不能推翻立法机关通过的法律及其
判例法；立法机关也不能用新的法律推翻宪法及其判例法。
综上所述，根据法律效力的高低，美国的法律可以分为
八个层次或八个级别。第一层次或最高级别的法律是联邦宪
法；第二层次是联邦法律、条约和法院规则；第三层次是联邦行
政规章；第四层次是联邦普通法；第五层次是州的宪法；第六层
次是州的法律和法院规则；第一七层次是州的行政规章；第八
层次即最低级别的法律是州的普通法。这些不同层次上的法
律共同构成了当代美国法律体系。当然，美国法律也可以分
为联邦法律和州法律两大系统。在联邦法律优先于州法律的
原则下，这两大系统又分别由不同层次上的法律所构成。
Lesson Two Legal Profession（第二课
法律职业）
一、课文要点与难点
… 21 – 网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒
… 页面 25…
法律英语学习参考书何家弘主编
1。practicing lawyer（第11 页第3 段第2 行）：
执业律师，并不是所有具有律师资格的人都在从事法律
工作，因此，才会有执业律师的说法。
2。give up practice far responsible executive positions in
commerce andindustry（第11 页第3 段第7 行）：
responsihle 是负有责任，需要承担责任的意思，结合exe
cutive 进行理解，此处表明这些律师从事的是职位较高的CE
O。CFO 等工作〔它从侧面说明为什么只有少数律师从事这种
工作，这些职位的工作繁忙，迫使试图获得这些职位的律师
放弃同样繁忙的律师工作），不仅要为所在公司的发展承担责
任，同时在日常的商业活动中也要承担due diligence（适当注
意义务）等责任。因此，这里是指有少数的律师放弃了法