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国际贸易法[第2版] 郭寿康、韩立余编著-第106章

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国际贸易法'第2 版' 郭寿康、韩立余编著

解决机构通报延迟的原因,并告知预期提交报告的期限,但
最长不得超过90 天。上诉时间据上诉是否为一般上诉或禁止
性补贴上诉而不同。一般上诉总的时间为6(1 天至90 天,禁
止性补贴上诉时间为50 天至80 天。
      上诉机构的报告应在该报告向各成员发布的30 夭内由争
端解决机构通过,并由争端各当事方无条件地接受,除非争
端解决机构一致同意不通过该报告。
      一般来说,从争端解决机构设立专家组到争端解决机构
通过专家组报告或上诉机构报告这段时间,如对专家组报告
没有提起上诉,时间不应超过9 个月;如果上诉,不应超过1}
个月。
      (二)上诉权
      根据r}su 第1b 条第4 款的规定,在专家组报告散发各成
员之日起60 天内,该报告应在DSB 会议上通过,除非一争
端方正式通知争端解决机构其上诉决定。如一方已通知其上
诉决定,则在上诉完成前,争端解决机构将不审议通过该专
家组报告。根据上诉机构制定的《上诉审查工作程序》规则
20,上诉应在上诉方依照}SU 第16 条第。4 款书面通知D}并
同时向秘书处提交上诉通知后开始。
      上诉机构的设置是世界贸易组织争端解决机制中最特别
的特点之一。上诉机构具有审查专家组报告的权利和职责。
如果争端方认为专家组在作出裁决时出现错误或规则解释错
误,则可以通过上诉程序获得救济。因而,上诉审查程序对
保障争端方的权利是非常重要的。上诉机构特别强调了争端
方的上诉权。“对专家组的法律结论和法律解释进行上诉的权
利是乌拉圭回合制定的DSU 确立的重要的新权利。上诉审查
工作程序规则}a 第2 款及其他规则的规定应给予最适当的理
解,以便赋予上诉权全面的含义和效力,并给予认为自己受
害的一方真正的有效的机会表明结论和解释中的错误。”①
      争端方对专家组报告上诉的权利。是一种当然上诉权,

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还是取决于上诉机构或争端解决机构的酌情决定?在发起专
家组程序时,被诉方对申诉方提出的设立专家组的申请可以
请求延迟设立专家组,但专家组最迟在申诉方提出设立专家
组申请的第二次争端解决机构会议上设立,除非争端解决机
构一致决定不设立专家组。我们看到。DSU 第16 条第4 款的
规定和(上诉审查工作程序》规则20,没有提到争端解决机构
会议,没有提到被上诉方的反对。《上诉审查工作程序》规则}U
名称即为“上诉程序的开始”。它要求上诉方通知争端解决机
构其上诉决定。并同时向秘书处提交上诉通知。这些要求都
是上诉方单方面的行为。从这一角度理解,上诉方行使上诉
权是不需要争端解决机构批准的,被上诉方也不能提出反对。
      (上诉审查工作程序》规则30 规定了上诉的撤销。“在上
诉中的任何时间,上诉方都可以通过通知上诉机构,撤销其
上诉,上诉机构向争端解决机构通知这一情况。”从这一规定
看出,上诉方可以随时撤销上诉,撤销上诉的条件是通知上
诉机构撤销上诉。与上诉相比,上诉方撤销上诉无须通知争
端解决机构,无须向秘书处提交撤销通知。这实际上不仅意
味着撤销上诉的权利完全在上诉方,而且其撤销上诉比提起
上诉更为简便。上诉方只需通过自己的单方面行为决定是否
撤销上诉,同时也决定是否继续进行上诉。整个上诉程序的
发起与停止取决于上诉方的意志和决定。上诉方撤销上诉不
需要提供任何理由。在印度汽车案中。印度对专家组报告提
起了上诉,提交了上诉方陈述;被上诉方也提交了被上诉方陈
述;上诉机构安排了口头听证的日期。就在口头听证的前一天,
印度通知上诉机构,撤销该上诉。上诉机构在接到通知的同
一天通知了争端解决机构和被上诉方及第三方,终止了上诉
程序。另外,《上诉审查工作程序》规则30 第2  款还规定,
在上诉程序当中,上诉方和被上诉方自己可以另行达成相互
满意的解决办法。这种解决办法通知争端解决机构后,通知
上诉机构,也导致上诉的撤销。

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      通过上述内容可以看出,上诉方享有的上诉权利确实如
上诉机构所期望的那样,获得了全面的含义和效力。实践中,
也产生过对上诉权的争议,但都是以上诉机构维持上诉权而
告终。
      根据前述规定,上诉方提起上诉只需通知争端解决机构
其上诉决定,并同时向秘书处提交上诉通知书。在这两项要
求中,上诉通知书对于上诉事项来说,更具有实质意义。《上
诉审查工作程序》规则20 (2)规定了上诉通知书应包括的内容
或信息:{l)提起上诉的专家组报告的名称;C})提交上诉通知书
的争端方名称;(3)争端方送达地址、电话和传真号码;(4)上诉
性质的简要说明(brief statement of the nature of the appeal ),包
括对专家组报告的法律问题及专家组进行的法律解释错误的
指控。在这四项具体要求中,前三项是常识性的基础性的,
第四项才是对上诉对象的说明。如同设立专家组的申请中必
须指明争议措施和法律依据一样,第四项的要求起到指明上
诉对象和法律依据的作用。上诉机构曾经指出,《上诉审查工
作程序》规则20 反映了上诉程序中的正当程序要求。就其实
质对象来说,应该理解为主要指对上诉性质的简要说明。对
上诉性质的简要说明,使得被上诉方和潜在的第三方了解问
题所在,对需要进行的抗辩做好准备或表达自己对相关问题
的关注;同时也确定了上诉机构的审查范围。因此,上诉机构
说规则2t?反映了正当程序要求,是恰如其分的。
      考虑到上诉通知书具有这样的重要作用,是否对上诉通
知书本身还有特别的要求。比如说具有一定的格式、应当使
用某种用语?在美国虾案中,被上诉人提出上诉人的上诉通知
形式上存在缺陷,因而未能将案件适当地提交上诉机构。被
上诉人认为上诉通知言词模糊、随便(cursory                   ),不符合《上
诉审查工作程序》规则20 (2) (d)的程序性要求,也没有在规
则29 要求的时间内提交,因而要求上诉机构驳回上诉。被上
诉人指出,至少有两个原因不能容忍上诉通知的模糊:第一,

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对根本公正和诚信的考虑,要求不应允许上诉方通过不满足
上诉审查程序的要求获得技巧上的优势;第二,仔细考虑和起
草规范的材料有利于上诉机构的决策程序。上诉机构指出,
(上诉审查工作程序》规则20  第2  款要求上诉通知包括对上
诉性质的简要说明,包括对错误的指控,原则上,上诉性质
和错误指控这两个方面,足以充分地指明上诉指控的专家组
的错误裁定或法律解释。上诉通知不需要包括上诉方认为专
家组裁定或解释错误的理由,不需要提供上诉论据的概要。
支持对错误进行指控的法律论据,在上诉方以后提供的材料
中提出并进一步发展。上诉机构在此对上诉通知表达的观点,
与对设立专家组的申请表达的观点基本是一致的,上诉通知
的作用在于发起上诉程序,指出上诉的问题。至于该上诉有
无理由、理由是否充分,则是上诉程序中需要审查的问题。
      (三)上诉通知中的上诉事项
      在前文对上诉通知的分析中,可以看到,没有包括在上
诉通知中的问题,没有适当提交上诉机构,不属于_七诉机构
的审查范围。有关专家组职责的上诉,更是如此。上诉机构
对DSU  第11 条专家组职责的问题,与其他法律问题相比,
明显采取了更严格的态度。但管辖权问题是例外。
      美国对欧共体产品反补贴案中,欧共体声称投有适当通
知的其中一个间题是,美国没有提起适用ASU  第11 条适用
错误的诉求。上诉机构发现,在上诉通知中或补充信件中,
都没有明确提及该条,也没有提及该条用语。上诉机构也不
能从中辨别出美国指控专家组没有对事项进行客观评估,或
没有对案件事实进行客观评估。美国在口头听证中承认,从
上诉通知和补充信件中不能辨别出美国据DSU  第11 条提出
了诉求。然而,美国主张,上诉通知中没有必要提及这一点,
因为这只是支持错误指控的一个主张(理由),而主张是不需要
在上诉通知中规定的。另外,美国认为,在上诉通知框架下
提及“诉求”是不适当的,因为诉求更适于在设立专家组申

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请的框架下提出。上诉机构不同意美国的意见,认为根据DSU
第11 条提出专家组错误的诉求,只能在上诉框架下提出。根
据其定义,在设立专家组申请中不会存在这样的诉求,因而
专家组在其报告中不会提及该诉求。因此,如果上诉方意在
上诉中主张这一问题,他们必须在上诉通知中提及这一问题,
提及方式须使被上诉方辨别该问题并知道他们将面对的案
件。因而,上诉机构相信,不能说欧共体获得了通知,美国
意在上诉中主张专家组没有满足DSU  第11 条的要求。上诉
机构认为,专家组遵循DSU  第11 条的间题在本上诉中没有
适当提出。
      上诉机构在日本苹果案中,进一步强调了对DSU                       第 11
条提出上诉的特殊性。据该第11 条提出的诉求不同于据相关
协议实体条款提出的诉求。不能仅仅因为存在对专家组实体
条款分析的指控而推定存在根据DSL  第11 条提出了指控。
相反,据第11 条的诉求构成了单独的错误指控,必须包括在
上诉通知中。上诉机构因而拒绝日本提出的根据第z1 条提出
的指控只是支持上诉中提出的问题的法律主张的主张。
      与明确要求指明上诉事项相比,与对据第11 条上诉的特
别要求相比,、管辖权问题,即使没有上诉,上诉机构也可以
审查。根据一般情况,如果被上诉方在上诉通知中没有获得
上诉方提出某一特定诉求的通知,该诉求通常被排除在上诉
之外。然而,对于管辖权这一问题,上诉机构采取了不同的
态度。美国伯德修正案中,上诉机构裁定美国的上诉通知没
有通知被上诉方美国意在提出专家组超越‘其权限范围的诉
求后,上诉机构在上诉中继续了审查这些诉求。上诉机构同
意美国提出的观点,并以上诉机构的管辖权与专家组的管辖
权进行了对比。,专家组享有管辖权,是合法的专家组程序的
根本前提。为此,专家组不能忽视深人管辖权根本—解决和
处理事项的权力(authority)—的问题。相反,专家‘}'_l}'须处理
这些问题,如必要,需主动处理这些问题,以使自己确信他

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国际贸易法'第2 版' 郭寿康、韩立余编著

们有权力继续专家组程序。”专家组必须解决、处理具有根本
性的某些问题,即使争端方没有明确提到这些问题。在上诉
机构看来,同样的推理对上诉机构也适用。“对管辖权的反对
尽早提出”,为正当程序起见,上诉方最好在上诉通知中提出
这样的问题,以便被上诉方意识到上诉中提出了这样的诉求。
然而,专家组的管辖权问题是一个根本性问题,即使在上诉
通知中没有提出专家组超越其管辖权这样的诉求,考虑这样
的诉
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