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从婚姻法看中国社会的变迁巫昌桢
主持人：会当凌绝顶，一览众山小，圣凯诺·世纪大讲堂。
大家回顾一下，从八十年代到现在，我们对结婚以后其中一方又和另外一个人有感情，有好几种说法，最开始叫〃搞破鞋〃的，然后变成了搞不正当的男女关系，最后变成婚外恋，现在又变成了婚外情。从这个变化当中，我们可以看到我们中国社会的演变很有意思。
那今天主持人阿忆就给大家请来了，来自中国政法大学的非常有名的教授巫昌桢先生，由她给我们带来一场精彩的讲演报告，这个报告的名字叫〃从婚姻法看中国社会的变迁〃。现在巫教授就坐在我的左侧，大家鼓掌欢迎。谢谢您来，请坐。
查了一下您的档案，发现您是1954年毕业于中国人民大学法律系。我记得中国人民大学不说它的前身，有这个名字以后，这所学校的第一批学生是1950年。
巫昌桢：对，我是第一批毕业的。
主持人：1954年毕业以后，就直接进入到一直供职到现在的中国政法大学做教授，主要就做婚姻法和民法。
巫昌桢：主要是民法、婚姻法，还有一些家庭社会学选修课这方面的。
主持人：听说您来，本来是设计在网友部分对您提问的问题，有些问题我觉得可以提前问您。比如有一位朋友他就委托我在开场的时候问您一下，有两个问题，一个问题说1995年决定修改老婚姻法，2001年我们才通过它，这期间我们不过是把老婚姻法的37条给增加到51条，中间我们却用了六年时间，这种很小的改变困难到要用六年时间把它完成吗？
巫昌桢：这个要考虑到我们国家立法步伐比较慢，特别是婚姻法涉及到千家万户、男女老少的切身利益，所以要慎重。开始的时候，1995年底决定修改婚姻法，真正的运作是在1996年以后，1996年才组织班子，开始这个法律委托民政部起草，我们国家起草一般是这样，委托有关部门起草，其中试拟稿，然后转到人大法工委再进一步起草，所以这个过程民政部就搞了三四年，经过调查、经过座谈会、经过研讨反复地考虑确定这个稿子，到了法工委，法工委又很慎重，也做了调查，做了一些全面的调查，对有些问题，热点问题，大家争论很激烈，反映很强烈，决策的时候要慎重，所以做了全国性的征求意见。所以时间拉得比较长。
主持人：实际上专家班子搭好以后，真正运行还不是1996年，是1997年，这样呢实际是花了四年时间修改了老婚姻法，这四年当中激烈的争论我们经常在报纸上看到，这些争论当中有一些是针对您的，这就是第二位网友让我问您的。他说，大家说您是婚姻法修订中的保守派。
巫昌桢：我不能承认，因为报刊上、媒体上公布的有些不合原意，有些断章取义，有时候有所误解。因为现在的法律出来以后是大家共同努力的结果，不是某一个人的观点，是大家，我们婚姻法学界共同研究的结果，大体上应该说修正案还是可行的，还是符合广大人民意愿的，还是进步的。
主持人：好，接下来呢，就由巫教授给我们带来她的讲演，这个讲演报告的名字叫〃从婚姻法看中国社会的变迁〃，有请。
巫昌桢：我今天来给大家简单地讲一讲婚姻法的发展与它今天社会的演变、变迁。我们知道婚姻法是调整婚姻家庭关系的法律，婚姻家庭问题是一个世界性的、综合性的、永恒的话题。任何社会不管制度如何，都要面临婚姻家庭问题，也不管你地位多高，是领导人也好，普通百姓也好，都要遇到婚姻家庭问题。所以1950年婚姻法公布的时候，那时候我们国家还没有《宪法》，法律还刚刚起步，没有法律，但是就有一部《共同纲领》，起临时宪法的作用，《共同纲领》是建国前夕公布的。
建国以后公布的第一部法律就是婚姻法，因为毛主席对1950年婚姻法有很高的评价，他就说了一段话，一段名言吧，说婚姻法是关系到千家万户、男女老少切身利益的，其普遍性仅次于《宪法》的国家根本大法之一。把它纳入到国家的根本大法，我理解就是说《宪法》是国家根本大法，而婚姻法是家庭的根本大法。后来1980年第一次修改我参加了，1978年开始的，修改两年，1980年公布的，在1980年婚姻法公布之前，在人大会堂开了三天会，整整开了三天讨论会，征求社会各界的意见，农民的意见、工人的意见、知识分子的意见，还有华侨的意见，当时彭真同志主持工作，他在最后总结说了一段话也很重要，他说，一个人可能一辈子不和《刑法》发生联系，你不犯罪《刑法》制裁不了你，而我们国家犯罪率只有万分之零点几，没有普遍性，所以可能一辈子不和《刑法》打交道，但是不可能一辈子不和婚姻法发生联系，不管你愿意不愿意，你都要和婚姻法发生联系。从你一出生和你父母发生关系，父母子女关系，你有权利受到抚养，他不抚养你就要受到法律制裁。等你长大了，要结婚也必须按照婚姻法的规定条件和程序来进行，如果不这么做就是违法婚姻，受不到法律保护。结婚以后和你的配偶就发生一种身份关系，过去叫名分关系，你有没有名分？有没有身份？有没有这个身份很重要，有这个身份就有一定的权利、有义务，没有这个身份就没有权利。所以，婚姻法的关系很重大，需要特别慎重，需要征求社会各界的意见，要得到70％以上群众的认可，所以婚姻家庭问题是一个很重要的法律（问题）。婚姻法是从一开始就比较重视的，虽然条文很少，但它管的问题非常普遍。
我今天想讲的第一个问题简单地说一下婚姻家庭历史的演变，不是婚姻法，简单说一说。就是婚姻家庭问题形态有一个过程，可以说人类经过了漫长的前婚姻阶段，没有婚姻家庭，那时候没有婚姻家庭，原始社会就是群体生活，就是群婚制，一群男子和一群女子互为夫妻，群婚制，团体婚、集体婚，这是一种最早的形式。群婚有两种形态，一种是低级的，一种是高级的。低级是什么？就是血缘群婚制，就是发生在兄弟、姐妹之间的婚姻，父母子女间已经排除了。
再发展就发展到高级阶段、高级形态，就是亚血缘群婚制，亲兄弟姐妹不发生关系了，不产生婚姻了，而这帮兄弟姐妹一个集团、那帮兄弟姐妹一个集团，他们之间发生关系，还是同代的人发生关系，血缘比较远了，兄弟姐妹已经不发生两性关系了。所以这是原始社会的形态，这时候呢，应该算是一个原始的、朴实的一种社会关系、男女关系，我们用后人的观点看是很难判定的，也不叫婚姻家庭，只是用了这个词儿，但是他们两性关系就是这么个特点，这是历史上的。
最后到私有制出现以后，就是一夫一妻制，有了一夫一妻制，一夫一妻制的形成主要是经济原因，私有财产出现了，生产有了剩余，男的在生产当中起重要的作用，地位变化了，因此男的想自己把财产留给他自己的后代，这就要求一夫一妻制。这是一般的情况，简单地回顾一下。
主要谈谈法律的发展，调整婚姻家庭的法律是从奴隶社会开始的，中国奴隶社会是从夏代开始，从奴隶社会到封建社会，整个旧中国的婚姻家庭法律也经历了几个阶段，一共有三个阶段，一个是诸法合体的时期，〃诸法合体〃的婚姻家庭法，就是各种法律合在一块儿，没有分别的，不是分《刑法》、《民法》，诸法合体就是通过唐律、大清律、秦律、晋律，都是一个法律，就是一个大的法典，其中包括刑事的，也包括行政的，也包括民事的，还包括婚姻家庭的，是统一在一个法典里面，叫诸法合体。这时候呢，婚姻家庭法也在其中，当时婚姻家庭法有两大特点。第一，它很少，唐律的时候只有40多条，很少，而且混杂在别的法当中，这是一个特点。第二个特点呢，婚姻家庭法律的规定如果有所违反的话，怎么处理呢？是用刑事来处理，不像现在说民事处理，用刑事处理。比如说唐律上就规定了，已经订婚的反悔了，订婚算是结婚的必经程序，订婚、结婚它是完整的一套程序，如果订婚了，你又反悔了，那么杖六十，打六十棍子。如果许给别人了，女方又把女儿嫁给、定了别人了，另外许给别人了，杖一百，打一百棍子。如果已经成了婚，已经嫁出去了，那要判一年半徒刑，服刑一年半。所以这些规定用刑事来解决，所以这是两个特点，用刑事来解决婚姻家庭问题。
在诸法合体的时候呢，当时法律很简单，礼教非常厉害、非常重要，所以礼和法同时并用，礼法并用，礼很详细、法很简略，就是礼详而法简，就是这样。所以，当时就用礼来调整婚姻家庭关系非常多，很多都是由礼而来的，礼也可以调整婚姻家庭关系，也作为一个依据，也起法的作用，所以有些法是从礼来的。
比如说〃七出〃，我们说过去封建社会休妻，不要老婆，休妻有〃七出〃，妻的七个条件，你要违反了条件之一的，就要休你的，叫做休妻，那时候不叫离婚，叫离弃。休妻这种情况也从礼来的，礼来了以后呢，就归到法律上。包办婚姻也是这样，礼就说遵守父母的命令、父母之意，因为婚姻不是一般的事儿，是两个家族的事儿，是合二姓之好，两家合二姓之好，不是合两个男女之好，是合二姓之好。上，就以示宗耀，对上祭祖先，有个奉献吧，要祭祖先；下，继后世，传宗接代，就是传宗接代，所以为了家族的利益传宗接代，所以必须父母来做主，不允许个人发表意见，没有发言权的，过去旧社会、旧中国妇女没有发言权。所以这时候呢，礼有了，就上升为法律，上升为法律以后，礼还起作用，所以这是旧中国在诸法合体的时候，礼起了很大的作用，到现在，礼还仍然有阴影，仍然有残余，对我们人类影响还是很大。
第二阶段呢，到资本主义社会就发展了，法律就分化了，有《民法》、有《刑法》、有《宪法》、有《行政法》，各种法都有，分离出来了，各个部门都独立了。法律这时候比较丰满了，这时候婚姻法在哪里呢？婚姻家庭法也没有独立，还是放在《民法典》里边，《民法典》其中有一篇叫〃亲属篇〃，就是解决婚姻家庭问题的，这个亲属篇也经过很多过程，北洋军阀时也制定过、宣统时也制定过，到最后到1930年左右，国民党政府就颁布了《民法》亲属篇，100多条，当然了，它本身有两大特点，一个是带有很大的封建性，继承过去封建性，封建在哪里呢？一个是子女结婚不是父母之命了，但是父母要同意，把主婚权改成同意权了，什么叫同意权呢？子女要结婚，如果不到成年，未到成年，要得法定代理人同意，不同意不能结，而国民党的法律规定女的16岁就可以结婚，都是未成年，订婚和结婚都要法定代理人同意，不同意不能结，所以实际上还是一种变相的父母包办，只是稍微松一点口，进步了一点，这是一个。
还有从法律上、司法解释上默认了纳妾制度，中国有着纳妾的、多妾的文化，历史从古以来就有。国民党时期呢，他也承认了、默认了，纳妾是合法的。那么它是带有封建性，这点是肯定的。同时呢，它又吸收了一些国外好的东西，民主的东西，比如说婚姻自由、男女平等，表面上还是吸收了一些，应该承认还是有一定的进步，两面性吧，双重性，这是从历史上、旧中国的婚姻法就这么发展，两个阶段。
还有一个阶段，特殊性了，就是建国以后的。咱们这个国家，婚姻问题是以人身关系为主、生存关系为主，财产关系也有，但它是由人身关系引起的，所以认为婚姻法应该独立，这点学苏联的，当时苏联在十月革命以后就把婚姻法独立了，独立出来了，而且东欧各国也模仿，所以我们也是走这条路，还是把婚姻法独立出来，所以当时没有《民法》有婚姻法，婚姻法首先出来了，首先公布了，婚姻法独立了，形成了一个独立的法律部门的《婚姻家庭法》。
所以，经历了这么三个阶段，到现在我们独立了将近50年，但要回来了，回归《民法》，还回到《民法》里边，因为婚姻法毕竟是民事法律，《民法》里边有些原则还可适用于它，所以最后考虑再三还是回归《民法》，现在我们正在做这个工作。所以，婚姻法从一开始诸法合体里边的一部分，后来回到《民法典》的一部分，最后中国独立出来了，与《民法》并列，《民法通则》、�